代持遍地，野蛮生长

本文根据明月律师在“明月家事法.财富沙龙”上的演讲整理

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9月13日，民政部举办“中华慈善奖”表彰大会，获奖的恒大许家印书记发表获奖感言：我和恒大的一切都是D给的，表白简短有力，虽略显赤裸，但情真意切，实令人钦佩！许书记说了大实话，法言法语来翻译一下，就是“我就是帮D来代持的。”

代持和信托

要理解什么是代持，就要先理解什么是信托。

两者有很多共同点，比如说都基于信任、都会有一份书面协议，权属登记都会转移等；但也有很多不同点，比如说代持财产假转移而信托财产真转移，代持人甘为傀儡而受托人却独立自主，代持大多自己受益，信托多数他人受益（如家庭成员）。

为什么说许书记是代持不是信托？因为实际权利人是D，许书记不听话，D可以随时炒掉他。

代持是委托人绝对控制的，代持的财产本质上还是委托人的财产，受托代持的人是没有发言权的。信托是一个平衡的架构，英美法信托几百年的发展，用大量判例和规则告诉世人，信托的核心原理：委托人、受托人、受益人、保护人，谁说了都算，谁说了都不算。

高明月律师分享“代持”话题

我国民事信托为何裹足不前，有人说没有制度，其实我国其实有《信托法》，有制度。但问题是光有制度，但没有和制度相匹配的人，这届群众不行。一纸信托协议，凭啥各方主体都要受其约束？答曰：契约精神。

签了合同就要遵守，比如说开放就得开放。现在被特总统怼我们不守承诺，制裁，打脸，不带我们玩了，我们都没法理直气壮地骂回去。国家如此，国民奈何？

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帮人代持，何错之有？

老百姓不相信信托，相信代持。

前几年，天津港口有个危险品仓库爆炸，死伤惨重，事后追查，发现仓库公司一共两个股东，竟然都是帮别人代持的。幕后两位实控大佬，当初找人代持时，深谋远虑：一个找高中同学，一个找老婆表弟，运筹帷幄，赚钱千里，妥妥帖帖。

事发之后，幕后大佬，一个死刑、一个无期徒刑。台前两位代持的朋友，一个无罪，一个被判三年六个月。

代持的这层薄薄面纱，在国家机器面前，是不堪一击的。最惨的是这位帮人代持的“老婆表弟”，虽然身为傀儡，但因为是法定代表人，签了很多不该签的文件，最后难逃干系，只能一起背锅。

当个傀儡，何错之有？有家上市公司，因为财务造假被罚，若干罪名里面，有一条“违规不披露重要信息罪”，这里的重要信息，就是指“上市公司的实际控制人另有其人”……

这是很纠结的，帮人代持、当个傀儡，要不要披露？答曰：披露？违规！不披露？犯罪！做个岁月安稳的代持人，真的好难！

让人代持，最怕被黑？

现实情况是，代持很多，签协议的很少，找律师起草代持协议的更是罕见，所以代持纠纷层出不穷，诉讼律师忙的不亦乐乎。明月律师有个同事，处理股权代持纠纷最拿手，代持纠纷抗诉的案件都打赢了好几个。

沙龙嘉宾：高明月律师与王强文律师

对于委托人来说，找人代持（不论是老婆表弟，还是高中同学），最担心的，还是“被黑”。比如说小马奔腾案件，创始人李明意外身故后，姑嫂旋即陷入内斗，其中一大争议，就是李明姐妹持有的这些股权到底是不是帮李明代持的？李明遗孀金燕认为，丈夫的股权，被这些姑姑们给“黑“了……

姑嫂阋于墙，门客走光光，这边内斗正酣，外敌（投资人建银文化）启动对赌仲裁，把姑嫂告上仲裁庭。上不了市，对赌失败，股东一起背锅，姑嫂被“一锅端”……

衍生阅读：《明月说法：“小马奔腾”案的法律分析与解决之道》

更惨的是，被法律“黑”，比如说前一阵子我国最高人民法院做了几个关于代持纠纷案件的判决，最高院认为代持保险公司股权的，违反了保监会的规定，所以是无效的，判决引发众议。

很多人认为，保监会的规定只是部门规章（不是法律法规），部门规章不能决定合同效力！大家纷纷拿出之前法院的判例，说以前的判例都是判合同有效，同案不能不同判！

明月律师认为，这就是国情，代持人不黑你，你也可能被法律“黑”。签了代持协议，不是一劳永逸的，要与时俱进，动态调整，方能立于不败。

衍生阅读：《明月说法：股权代持，风往哪吹？》

最可怕的是：被代持人“黑”，代持人利用“显名”的优势地位，一步一步把委托人的财产给“黑”掉，比如说“马王之争”，马蓉曾经让王宝强代持了部分股权，但离婚之后，马蓉竟然发现，作为隐名股东，想要显名（拿回股权），成为了几乎不可能完成的任务。这个案件，让很多人改变对王宝强的看法：原来“傻根”不傻！

衍生阅读：《明月说法：王宝强的修罗战场》

代持遍地，野蛮生长！帮人代持有风险，找人代持不保险！究竟该如何防范代持风险？究竟该如何签好一份代持协议？且听下回分解。