许雪峰、张计玉: 离婚房产分割协议排除强制执行的困境与完善丨人民法院报官网 | 2024年5月1日

夫妻财务专题

1、赵立新、苑文玉：婚姻住房的处分限制：信托视角的考察丨《河北经贸大学学报（综合版）》2024年3月第24卷第1期丨河北经贸大学学报编辑部微信公众号 | 2024年4月23日

2、许雪峰、张计玉: 离婚房产分割协议排除强制执行的困境与完善丨人民法院报官网 | 2024年5月1日

3、庄诗岳：论离婚协议中房屋给与约定的排除执行效力丨《中国不动产法研究》2023年第2辑丨 不动产法理论与实务微信公众号 | 2024年2月7日

原文标题：离婚房产分割协议排除强制执行的困境与完善

作者：许雪峰  张计玉

来源：人民法院报官网，2024年5月1日

原始链接（点击本文左下角“阅读原文”可进入原文界面）：

http://www.rmfyb.com/paper/html/2024-05/01/content_239487.htm?div=-1

许雪峰、张计玉: 离婚房产分割协议排除强制执行的困境与完善

在离婚房产分割协议引发的案外人执行异议之诉案件中，案外人因离婚房产分割协议而获取实体权利能否阻却强制执行是该类执行异议之诉案件的核心问题，本文在厘清离婚房产分割协议法律性质和法律效力的基础上，建议综合考量多种因素来判定离婚房产分割协议能否阻却强制执行。

 一、案外人基于离婚房产分割协议而获取实体权的认定

人民法院对案外人根据离婚房产分割协议获取的实体权益存在三种不同看法：物权、债权、物权期待权。若将案外人实体权益认定为物权，依据物权大于债权原则，案外人权利能够排除强制执行。若将案外人实体权益认定为债权，则需对该权利在什么条件下才足以排除强制执行进行判断，我国法律及司法解释并未作出规定。若将案外人实体权益认定为物权期待权，则需要对该权利在何种情况下能排除强制执行进行判断。对此，最为常见的当属不动产买受人与商品房消费者的物权期待权，见《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议复议规定》）第二十八条与第二十九条，但是离婚房产分割协议不同于买卖合同，能否参照《执行异议复议规定》第二十八条、第二十九条仍存争议。

 二、离婚房产分割协议排除强制执行的现实难题

（一）离婚房产分割协议法律性质之抵牾

关于离婚房产分割协议的法律性质主要存在以下几种学说。第一种学说是赠与说。根据民法典规定，法律已经对夫妻之间给予房产的约定作出了认定，可认定为夫妻之间赠与合同。根据有关裁判观点，婚姻家庭中夫妻双方签署的关于夫妻共有财产权属约定的协议，其生效、变更或者撤销并不当然排斥民法典合同编中法律规定的适用。第二种学说是附条件的法律行为说。离婚房产分割协议应属于民事协议，并且该协议是附条件的协议，该协议以离婚为房产分割协议生效的迟缓条件。第三种学说是夫妻财产制契约说。该学说认为离婚房产分割协议系夫妻双方之间关于财产制度的一种约定。

（二）离婚房产分割协议法律效力之分歧

我国法律没有规定离婚房产分割协议对当事人的约束力是基于物权请求权还是债权请求权，这就造成了司法实践对离婚房产分割协议法律效力认定出现了分歧。有一种观点认为，离婚房产分割协议具有房产物权变动的效力，案外人作为离婚一方当事人对房产享有的实体权益为物权请求权。离婚房产分割协议属于法定的物权合同，双方达成意思表示后房产便已经转移并发生了变动，不需要再重新进行房产的物权变更登记。也有观点认为，离婚房产分割协议不具有房产的物权变动的效力，离婚一方当事人仅享有债权请求权，而不具有房产物权变动效力。如果赋予此种法律行为在没有对房产进行产权登记的情况下直接产生房产变动的法律效力，这就突破了物权法定原则。

（三）离婚房产分割协议能否排除强制执行的执行异议之诉案件的不同做法

在司法实践中，离婚房产分割协议能否排除强制执行的执行异议之诉案件存在大量“同案不同判”现象，总结起来有以下几种做法：第一种做法，有的法院仅根据民法典物权编的登记规定来判断案外人能否排除强制执行，但此弊端明显，因为案外人权利来源是生效离婚房产分割协议，未办理过户登记时其并未成为案涉房屋单独的所有权人，若以不动产登记簿为准，案外人是否享有足以排除强制执行的权益则失去了探讨空间。第二种做法，有的法院认为离婚房产分割协议产生不动产物权变动的效力，案外人基于所有权而排除债权人的强制执行。第三种做法，有的法院认为案外人对执行标的享有变更登记请求权，可综合考量权利形成时间、权利内容、权利性质等因素来判定能否排除强制执行。

   三、离婚房产分割协议法律性质和法律效力之认定

（一）离婚房产分割协议法律性质认定：财产清算协议

无论是赠与说、附条件法律行为说，还是夫妻财产制契约说都不能完全准确地概括离婚房产分割协议的法律性质。本文认为，离婚房产分割协议法律性质应当为财产清算协议。从国内法角度来看，离婚房产分割协议是夫妻双方为了离婚而进行的房产清算，夫妻双方之间针对共有房产的财产分割清算构成了离婚房产分割协议的必然构成部分，否则离婚房产分割协议会毫无价值。从域外法角度来讲，域外法为财产清算协议说提供了充分依据。例如，《德国民法典》规定了共同财产关系终结后的共有财产分割规则，《法国民法典》规定了夫妻财产制婚姻解体时的清算契约。

（二）离婚房产分割协议法律效力的认定：不具有物权变动效力

根据民法典关于不动产物权变动登记生效的规定，离婚房产分割协议系法律行为，未经登记不能直接导致不动产物权的变动，案外人仅签订离婚协议则无法取得涉案房产所有权。本文认为离婚房产分割协议不具有物权变动效力，离婚房产分割协议虽发生在特定的身份关系主体之间，但我国目前没有出现可以直接突破“物权法定原则”的立法与司法判例，且我国婚姻登记制度缺少对财产公示的程序性规定，这就导致除夫妻双方以及婚姻登记机关等外，第三人很难知晓离婚房产分割协议的内容。如果直接赋予此种法律行为不经不动产变动程序直接产生物权变动效果，不仅有损法律严肃性，更会带动诸多法律行为有突破物权法定的可能性。

 四、离婚房产分割协议排除强制执行的完善路径

在不动产买卖中，当出卖人的债权人欲通过执行不动产来实现债权时，非因自身原因未办理变更登记的买受人可通过法律来要求排除执行。本文认为，上述规定值得借鉴，法律有必要对离婚房产分割协议约定的房产所有权人即案外人提供适当救济途径。

（一）不同申请执行人的权利性质

根据《执行异议复议规定》第二十八条规定，不动产买受人的期待权能够排除的只有“金钱债权”的执行。如果申请执行人和案外人对不动产均享有物权请求权，则不能简单判断两种权利何者优先。离婚房产分割协议可适用该理由，应当区分三种情形：第一，如果申请执行人申请的是非金钱债权，若申请执行人是基于赠与合同而申请执行，案外人可以依据离婚财产分割协议提出执行异议，进而排除强制执行。原因在于赠与合同大多是无偿合同，赠与合同的受赠人并没有产生特殊信赖利益的保护，因此，离婚房产分割协议约定的房产所有权人能够对抗赠与合同受赠人的执行。第二，如果申请执行人申请的是普通金钱债权，那么申请执行人享有的是一般期待权，此时，申请执行人不属于善意第三人的范畴，其债权不具有排他性，因此，离婚房产分割协议约定的房产所有权人的权益应得到优先保护，可以排除无法定优先地位的普通金钱债权。第三，如果申请执行人的金钱债权对执行标的物设定了抵押担保或者有其他法定优先地位，案外人基于离婚房产分割协议享有的债权不能对抗存在担保或者其他具有优先受偿地位的金钱债权的强制执行。

（二）案外人权利的来源和取得时间

为了避免离婚房产分割协议成为夫妻恶意逃避强制执行的工具，对案外人权利来源和取得时间审查十分必要。在参照《执行异议复议规定》第二十八条规定的基础上，本文建议，离婚房产分割协议成立时间要早于执行债权成立时间，人民法院才能够推定离婚双方签署的协议是善意，基本可以排除夫妻通过离婚房产分割协议而恶意逃债的可能性，此时，案外人可依据离婚房产分割协议中房产权属约定要求排除强制执行。比如，《江西省高级人民法院关于执行异议之诉案件的审理指南》第二十七条就有类似的规定。但是有学者提出反对意见，认为仅要求离婚房产分割协议的债权登记生效早于查封时间即可，不宜将该时间点限制过分提前。本文认为，从执行程序价值来讲，仅要求离婚房产分割协议的债权登记生效早于查封时间可能会对交易安全与执行效率产生负面影响。

（三）案外人对房产的实际占有情况

参照《执行异议复议规定》第二十八条规定，案外人在房屋被查封前便已经合法地占有了该房屋，可排除强制执行。在执行案件中，占有可以使得当事人债权被认定为“物权期待权”。本文认为，离婚房产分割协议中房产权属约定可排除强制执行条件之一就是案外人在查封前已经合法占有了房产。如果案外人连占有该房产的状态都没有，那很难说明案外人对该房产享有一种“物权期待权”。同时，《查封扣押冻结规定》第二十六条对“占有”进行了限制性规定，要求在查封前案外人已经占有不动产，是为了减少被执行人与第三人恶意串通的可能性。

（四）案外人未办理变更登记的原因

夫妻双方离婚时没有及时进行不动产权属变更登记的情况也客观存在，因此，法院在审理案件时需对未办理变更登记的原因进行审查。根据《执行异议复议规定》规定，买受人的债权值得保护的重要原因是买受人对未取得完整物权无过错。本文建议，参照适用《执行异议复议规定》第二十八条中“非因自身原因”来审查离婚房产分割协议中房产权属约定是否可以排除强制执行。“非因自身原因”是指离婚房产分割协议中约定所有权人未办理过户登记不是由其自身原因所导致的。有下列情形可视为“无过错”：第一，夫妻双方都出资购买了房产但登记簿只登记了夫妻一方名字，在此种情形下，即使是离婚就办理房产过户登记也需要时间。第二，离婚时房产贷款尚未结清且房屋存在抵押权，此时房产在我国很多城市无法办理过户登记，该种情形并非约定所有权人主观能够控制。第三，其他情形。值得注意，如果案外人未办理变更登记存在重大过失则无法排除强制执行，比如，离婚房产分割协议约定的房产所有权人基于自身主观原因或者出于不正当目的未办理变更登记，可视为存在重大过失。

（作者单位：江苏省东台市人民法院）

- E N D -

家事法苑微信号：famlaw

　　专注于婚姻家事继承诉讼实务研究，分享中国婚姻家庭法制建设及理论研究资讯动态，致力于推动家事诉讼程序立法及完善，共建特定专业领域内法律职业共同体阳光下业务研讨、正当、正常交流的和谐平台。
     家事无小事，清官难断家务事，家和万事兴，共同关注，共同学习，共同努力！
　　本平台分享信息均注明作者、出处及原始链接，点击左下角“阅读原文”跳转至源网页！
　　《“家事法苑”婚姻家事法律资讯简报》于2008年2月15日创办，尝试搭建与律师同行、学者、法官、公证员、房管、媒体、政府相关部门及社会组织进行业务研讨、正当交往、信息共享的桥梁与平台，共同促进中国婚姻家庭法制建设。获取方式：
1）简报电子版下载：

http://www.famlaw.cn/Do_index_gci_58.html。
2）专题资料：家事诉讼程序立法及完善相关资料、继承法修改专家建议稿及争鸣专题资料、婚姻法司法解释三实施一周年专题资料、2008全年合集精编版、2009年全年合集、2011年全年合集、《婚姻法》司法解释（三）第7条的理解与适用争议专题、全国首例冷冻胚胎权属案专题特别版、夫妻婚内确认财产所有权诉讼问题之探讨资料专题、家事法实务沙龙夫妻财产约定、赠与辨析专辑等，下载网址：

http://www.famlaw.cn/Do_index_gci_60.htm。

3）《“家事法苑”未成年人保护专题法律资讯简报》，于2018年7月创办，电子双月刊，下载网址：

http://www.famlaw.cn/Do_index_gci_59.html。

     “家事法苑”家事法主题QQ群（群号：171337785）-- 即时分享交流中国婚姻家庭法制信息动态，须以“城市+单位+姓名”实名申请、交流，只接纳法律职业共同体专业人士。

 法律人电影.音乐休闲主题微信群

     群内每天不定时分享电影及音乐最新资讯，群友围绕电影和音乐主题交流互动，丰富法律人的业余生活；

     不定期组织群友线下集体观影、电影资料分享、电影原声音乐视听鉴赏沙龙。

     有意愿加入者应以“城市+单位简称+真实姓名，加电影音乐群“，申请添加以下任一管理员：

段凤丽律师（微信号：D13552693593）

邓雯芬律师（微信号：13167578960）

“家事法苑”家事法实务交流系列微信群群规则

（2019年2月修订版）

    “家事法苑”家事法实务交流系列微信群由“家事法苑”律师团队创建，目前包括以下21个群：家事法苑实务交流微信群（A-K群）、继承法苑实务交流群（A-D群）、涉外家事法苑实务交流群（1-2群）；此外，还有法律人电影.音乐休闲主题微信群（1-4群）。

      总群主：杨晓林

     其中，涉外家事法苑实务交流群分群主：赵宁宁；副群主：李丹、陆珊菁、冉维佳

     各群管理员：杨晓林、段凤丽、邓雯芬、王志锋、徐文丽、杨竹一、李琳、李炜、辜其坤、严健、万薇。

一、建群宗旨

     家事无小事。真诚欢迎对婚姻家事继承及相关领域感兴趣的律师、法官、检察官、学者、公证员、房管、民政、妇联等政府公务人员、法务工作者及其他法律从业者、学生、媒体朋友加入，共建阳光下专业领域内法律职业共同体业务探讨交流的和谐平台。

二、本系列群分享、交流的主题及范围

     本系列群定位为特定专业领域主题群、学习型群。

     本系列群主题为婚姻家事继承相关问题，群内分享资讯及交流范围原则上应限于与主题相关的实体及诉讼与非讼程序理论与实务问题。继承法苑实务交流群和涉外家事法苑实务交流群分享资讯及交流范围特定于继承问题和涉外家事问题。

     群内主要分享国内外婚姻家庭立法、司法及理论研究动态，如家事审判方式改革、典型婚姻家事案例等资讯。在主题上涵盖婚姻家庭继承领域权利保护问题，如性别平等、妇女权益保护、未成年人及老年人权益保护等基础法律议题；与婚姻家庭继承有关的新型财产、新型权利等新型法律实务难题；婚姻家庭伦理方面社会学、心理学等相关社会科学议题。

     本系列群无意走向综合群，如单纯刑事、商事、劳动、交通事故等其他领域话题可另行解决，但与本群主题交叉的除外。

三、入群方式

     为保障本群安全、高质量及可持续发展，防止滥加群，本群对外不作任何宣传，群规则只刊发于“家事法苑”微信公号自定义菜单及每期公号推文的文末。群友入群由群管理员专人统一审查、邀请新人入群。

     请拟申请加入“家事法苑实务交流微信群”者先添加以下任一群管理员个人好友：

段凤丽律师（微信号：D13552693593）

邓雯芬律师（微信号：13167578960）

     申请信息务必请注明：“城市+单位简称+真实姓名，家事法苑实务交流微信群”；

     新群友认真阅读管理员发送的本群规、承诺将严格遵守后，管理员方可拉其入群。

     家事法苑实务交流微信群（A-K群），管理员每天统一分享资讯，群友只加一群即可，不必重复加群。

四、实名交流

     本群实行实名（真实身份）交流制！

     群友入群后应马上按要求修改群昵称，点击群界面右上角三个点标志，向上划动屏幕，出现“我在本群的昵称”点击即可修改：

     1.律师署名方式：省份+城市+姓名+律师，如：北京***律师、山东淄博***律师，群昵称中不得显示电话、律所名称、字号、具体部门职务、业务方向及其它带有商业营销色彩文字。

     2.公证员署名方式：省份+城市+姓名+公证员，如：上海公证员李**；

     3.学者署名方式：学校简称+姓名，如：北大王**，广西师大李**；

     4.学生署名方式：学校简称+身份+姓名，如：中科大博士生张**，吉大硕士生李**，北大本科生丁**；

     5.法官、检察官署名方式：省份+真实姓氏+法官或检察官的方式，如北京李法官、黑龙江王检察官；

     6.民政部门、妇联、媒体等其他界别群友参考前列署名方式，省份+城市+职业+姓名，如：北京妇联***，上海公司法务***，人民日报***。

     群友不能接受实名规则的免入，入群后应当立即按照要求修改群昵称，经过群管理员三次提醒仍不配合的，管理员有权将其移除出群。

五、尊重群友

     尊重群友，未经事先允许、不得随意添加其他群友为个人好友。

     严禁违反群友意愿，发送广告等商业信息、擅拉群友加入其他主题群等不良行为，一经举报，立即移除出群。

六、温馨免打扰提示

     如群消息过多，影响本人工作、学习及休息，可在手机右上角，点开群设置界面开启“消息免打扰”，定期浏览群信息、参与互动即可。

七、友善发言及禁忌

     本群群友来自于法律职业共同体各界别，大家非常难得聚在一起，特别要注意自身形象，互相尊重；

     群内严禁闲聊，只研讨专业问题。发言交流要注意顾及他人感受，就事论事，不要有任何人身攻击、贬低他人人格或针对其他群体的偏激言行。

     严禁转发或发布招聘、推销、心灵鸡汤、拉票、优惠券信息；严禁转发涉及政治性的资讯；严禁转发律师个人及律所营销的帖子；与本群专业领域不相关的公、检、法等机关、机构及组织的纯官宣资讯同样不宜转发本群。

     本群除农历大年三十、大年初一、大年初二；农历八月十五（中秋节）；公历12月31日及1月1日外，不允许在群内发红包。

八、分享注意事项

     本群鼓励群友分享与本群第二条主题及范围相关的各种审判动态、典型判例及最新法律法规及地方法院审判意见等，尤其鼓励群友分享自己原创的相关实务研究文章，包括分享自己个人网站、博客、微信公号上的文章。故本群禁止任何形式的营销行为，群友分享的文章页面上尽可能不要附有过于明显带有营销色彩的个人照片、宣传文字及过于详细的名片式联系方式。

     本群谢绝分享过于简单的普法、相关问题说明性的“软文”及单纯诉讼技巧类的文章。

     群内严禁功利性地推送微信个人名片及公众号名片；微网站名片及链接；个人网站链接、博客链接，严禁将相关专业资讯贴到自己的个人网站、博客或公众号上再推荐链接到微信群这样以提高点击率、博粉为目的商业推广做法。【注：“家事法苑”公众号（微信号：famlaw）已做到了去商业化，可参考】

九、交流方式建议

     鼓励、提倡群友开展与群主题密切相关的理论与实务的互动交流。

     本群交流问题，可由个案切入，但禁止单纯的个案办理咨询，应先概括基本事实，从中提取有理论及实务研讨价值的一个或几个问题集中深入交流，最后以旗帜鲜明的问题进行讨论。

     本群交流问题的方式建议为：应先主动查找必要资料，一次性把基本案情、事实叙述清楚（不要再让群友追问事实）并注明自己的初步看法，能附上相关法律法规法条及司法解释等依据为宜，抛砖引玉，希望听取群友的意见和建议。

     群友在解答问题时，也应先思考，较系统阐述自己对此问题的看法及观点，不要采用漫无边际地三言两语聊天式交流，以免造成刷屏、影响群友。

     群友可在群内畅所欲言，严禁群友不管基于任何目的、未经发言群友同意、擅自截屏在群外分享、使用，如有违反，一经发现，管理员有权清理出群。

十、尊重智力劳动成果

尊重智力劳动成果，群内分享资讯仅供群友学术及实务探讨、交流及研究使用。

     资讯搜索、编辑、整理需日复一日，耗费相当时间与精力。正常情况下，我团队每天收集、分享、推送的资讯信息，月底汇编起来就是每月的“家事法苑”婚姻家事法律资讯简报（下载地址：

http://www.famlaw.cn/Do_index_gci_58.html）。

     群友不宜经常性地或整体性取材本群资讯信息，上传到网络(个人网站、博客、公号等自媒体)、转到自己或其他的微信群、QQ群，或为其他非研究用途使用。

     规范使用本群资讯，应注明资讯来源于家事法苑实务交流微信群。

十一、违规及处理

     群友应自觉遵守本群规则并接受群主及管理员的善意提醒及劝告；

     对于违反群规则的行为，群主或管理员有权、有义务即时制止。

     群友违反群规则经提醒三次，不回应、不接受，管理员可直接移除本群；

     群友间应友善相处，如发生争议，应保持克制，务必不要与其他群友或管理员争执、造成刷屏，影响其他群友。建议发生争议时，建议群友及时向群主或管理员反映，由群主或管理员给出处理意见。

     良好的群的氛围，需要大家共同维护、共同呵护!

     希望大家共同努力，共建阳光下专业领域内律师、法官、检察官、学者、公证员、房管、民政、妇联等政府公务人员、法务工作者及其他法律从业者、学生、媒体等法律职业共同体的探讨交流的和谐平台！

“家事法苑”微信群管理员团队

                              2019年2月1日

“家事法苑”（famlaw)

专注家事诉讼实务研究，分享中国婚姻家庭法制建设及理论研究动态，家事无小事，共同关注、学习、推动！